Новий законопроєкт про мобілізацію суттєво звужує підстави для звільнення з військової служби під час дії воєнного стану. Однак поки він не буде прийнятий і не набуде чинності закону, діють раніше встановлені правила.
Правда, і тут як завжди: є закон - і є ситуації та обставини, які з ним не співпадають. На долю людини можуть впливати настрої командирів, невизначена судова практика, прогалини у правовому полі і просто небажання виконувати те, що належить виконувати.
Про підстави на звільнення, можливі підводні каміння та про те, як їх оминути, Коротко про консультує адвокат Микола Михальчук, який надає правову допомогу військовим.
Які є підстави для звільнення
1. За віком
На мобілізованих і на кадрових військових поширюється норма про звільнення з військової служби при досягненні граничного віку. Зараз він становить 60 років, для вищого офіцерського складу (генерали та адмірали) – 65 років.
2. За станом здоров’я
Загальна підстава – висновок або постанова військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.
3. Через сімейні обставини або інші поважні причини
Тут мобілізовані мають дещо ширші права, ніж контрактники. Для обох категорій діють такі підстави:
- виховання дитини з інвалідністю віком до 18 років,
- виховання дитини з тяжкими захворюваннями (ураження нервової системи, онкологія, цукровий діабет І типу, потреба в трансплантації або паліативній допомозі тощо),
- необхідність здійснення постійного догляду за хворою дружиною, батьками своїми чи дружини, що підтверджується висновком медико-соціальної експертної комісії (МСЕК) або лікарсько-консультативної комісії (ЛКК) закладу охорони здоров’я,
- необхідність здійснення опіки над особою, визнаною судом недієздатною,
- необхідність здійснення постійного догляду за особою з інвалідністю I групи,
- самостійне виховання дитини віком до 18 років.
Для мобілізованих:
- наявність дружини з інвалідністю або одного з батьків чи батьків дружини з інвалідністю ІІ або І групи,
- перебування на утриманні 3 дітей віком до 18 років.
Звільнення з військової служби також відбувається у зв’язку з набранням законної сили обвинувачувального вироку суду, яким призначено позбавлення або обмеження волі, але це будемо вважати винятковою ситуацією.
Ми розглянемо випадки, у яких військовослужбовці найчастіше потребують юридичної консультації чи підтримки.
Чи дає право на звільнення група інвалідності
Підстави для звільнення викладені у статті 26 Закону “Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію”. У пункті “За станом здоров’я” про інвалідність не згадується.
- Наведу приклад із власної практики, - каже адвокат Микола Михальчук. - Військовослужбовець отримав поранення, лежить у госпіталі, проходить ВЛК, яка визначає його обмежено придатним. Автоматично це означає, що боєць непридатний до штурмових військ, морської піхоти, а в усіх інших сферах військової служби вважається придатним. В тому числі, може виконувати певні завдання в зоні бойових дій. В той же час поранений розуміє, що він уже далеко не в тому стані, у якому був до госпіталя. Він просить направити його на МСЕК, де встановлюють ІІ групу інвалідності. Підсумок – чоловіка переводять на службу до ТЦК і СП. Там у нього немає підстав для звільнення ні з ІІ, ні навіть з І групою, якщо залишається в силі обмежена придатність. Підставою для звільнення може бути тільки висновок ВЛК про непридатність з виключенням з військового обліку.
Почасти юристи радять оскаржувати висновок ВЛК у суді, якщо МСЕК призначила групу інвалідності. Однак наш консультант зазначає, що результат не гарантований.
- Я особисто не беруся за такі справи. Адвокату без медичної освіти важко розумітися на питаннях здоров’я. Суд також не буде в них заглиблюватися, він буде дивитися, чи була при проходженні ВЛК дотримана належна процедура.
Наявність дружини, батьків з інвалідністю
Згідно зі статтею 26 Закону “Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію” розраховувати на звільнення за цією підставою кадрові військові, які служать за контрактом, не можуть.
- Якщо людина мобілізована і має дружину з інвалідністю, то на звільнення є безумовне право, - наголошує адвокат. - Неважливо, яка саме група. У законі написано чітко: наявність дружини (чоловіка) серед осіб з інвалідністю.
Щодо батьків чи батьків дружини із числа осіб з інвалідністю, то беруться до уваги тільки ІІ і І групи.
- Після початку повномасштабного вторгнення багато військових частин не погоджувалися з такою нормою, в задоволенні рапортів відмовляли, доводилося звертатися до окружних адміністративних судів. Зараз таких відмов стало менше, але все-таки вони трапляються. Власне, як і за всіма іншими підставами, які дають право на звільнення, - констатує Микола Михальчук.
Необхідність догляду за важко хворою мамою
Ще одна реальна історія: мати важко захворіла, єдиний син служить в армії, ЛКК в лікувальному закладі дає довідку, що жінка потребує догляду, а командир відмовляється підписати рапорт на звільнення.
- Звільнення по догляду – це окрема підстава, вона не пов’язана з наявністю одного з батьків із числа осіб з інвалідністю. Тут роль відіграє саме висновок ЛКК (лікарсько-консультативної комісії при лікувальному закладі). Бо МСЕК тільки встановлює групу інвалідності, а про потребу в постійному сторонньому догляді пишеться в одному-єдиному випадку - І група інвалідності, підгрупа А. Це найтяжча форма, коли хворий зовсім не здатний до самообслуговування, - зазначає адвокат.
За словами нашого консультанта, у Мінохорони здоров’я затверджено три висновки ЛКК.
Перший - це коли особа страждає на психічні захворювання. Тільки в ньому написано, що вона потребує постійного стороннього догляду.
Два інших – це форми 082 і 084 для людей, які не здатні до самообслуговування або мають когнітивні порушення внаслідок похилого віку. Військові частини можуть не вважати ці документи за доказ права на звільнення.
- Ми повинні розуміти, що безумовна підстава для звільнення – це висновок про необхідність постійного догляду за психічно хворою людиною. Тому ситуація справді непроста. Військовослужбовцям, які до нас звертаються, ми радимо, щоб мати чи батько попросили ЛКК видати додаткову довідку або додатковий висновок до однієї з форм. Нормативними документами це не передбачено, але лікарі зазвичай погоджуються – пишуть, що особа має такий-то діагноз, потребує постійного стороннього догляду, і скріплюють печаткою. Наявність такої довідки зазначається в рапорті, і до рапорту вона докладається.
Відмови у звільненні на підставі рішень ЛКК ледь не найчастіше оскаржуються до суду. Є позитивні рішення, але є і негативні.
- На жаль, судді не хочуть розбиратися в деталях, єдиної судової практики немає, немає роз’яснень Верховного суду. І не тільки щодо цього, а й інших питань, - каже Микола Михальчук. - Насправді все залежить від ставлення до людини з боку військової частини. У мене було багато випадків, коли військових звільняли на підставі самого висновку ЛКК, щоб вони могли доглядати за своїми рідними, і не доводилося вдаватися ні до скарг, ні до позовів. Але є такі військові частини, які відмовляють.
Чи може онук звільнитися, щоб доглядати за самотнім дідом
Так, закон це дозволяє, але знову ж таки є нюанси.
Якщо йдеться про догляд за мамою, то треба підтвердити родинні зв'язки. Це свідоцтво про народження, копії паспортів, медичні документи. Щодо інших родичів, то підтвердженням необхідності догляду може бути “Акт про факт здійснення постійного догляду", який видає орган місцевого самоврядування на підставі висновків спеціальної комісії, яка виїжджає до людини, що потребує догляду, перевіряє її стан, житлові умови.
Щоб отримати такий документ, треба звернутися або в центр надання адміністративних послуг, або в управління соцзахисту, в сільській місцевості – до сільради.
- В акті обов’язково має бути написано, що особа на підставі такого-то медичного документу потребує постійного стороннього догляду, який може здійснювати такий-то чоловік. Якщо похила людина має І групу інвалідності, то питання не складне – додатково долучається довідка МСЕК. Якщо групи інвалідності немає, у висновку може йтися про необхідність здійснення постійного догляду у разі відсутності інших осіб, які мають здійснювати догляд, - зазначає адвокат.
За цим відкривається ще одна проблема.
Як довести, що немає інших родичів
1 січня 2014 року набуло чинності рішення Чернігівського окружного адміністративного суду на користь військового-контрактника, якому було відмовлено у звільненні по догляду за хворим тестем через те, що чоловік не довів відсутність інших родичів.
“...посилання відповідача на відсутність документів, які б свідчили про відсутність інших осіб, які б могли здійснювати догляд... є протиправним, оскільки доведення факту відсутності інших осіб, які б могли здійснювати догляд, в даному випадку на позивача не покладається. Таким чином, відповідач протиправно відмовив позивачу у звільненні зі служби”, - йдеться в рішенні.
Отже, маємо прецедент, коли суд визнав протиправною вимогу доводити відсутність осіб, які можуть здійснювати догляд, але... не маємо прецедентного права. Військові частини продовжують вимагати довідки з РАЦсів, яких там не видають, навіть коли йдеться про прямих родичів. Що вже говорити про непрямих...
- Якщо у людини, яка потребує догляду, є донька чи син, які давно за кордоном, військові частини, як правило, відмовляють у звільненні, - каже Микола Михальчук. – Я також вважаю, що це не є підставою. Має бути документ, що родичі померли або вважаються такими, що зникли безвісти. Що стосується дійсно самотніх людей, то підтвердження самотності законодавчо не впорядковано. Я можу порадити, щоб родич нотаріально посвідчив той факт, що немає інших осіб, які можуть здійснювати за ним догляд.
На утриманні троє і більше дітей
Контрактники не вправі скористатися цією підставою, але і для мобілізованих вона може становити проблеми. Безумовне звільнення – це коли троє кровних дітей або є усиновлення. Коли ж двоє своїх, а одна дитина у дружини від першого шлюбу, факт утримання доводиться відстоювати у суді. А сталої практики знову немає, як і чіткого переліку доказів перебування на утриманні.
- Один такий суд я програв, - згадує Микола Михальчук, - хоча все здавалося очевидним. Біологічний батько дитини не займався нею 15 років, завинив по аліментах близько мільйона гривень. Ми долучили до рапорту всі документи – про кошти, які вітчим скидає на дитину та сім’ю, довідку з виконавчої служби про заборгованість. Але суд погодився з позицією військової частини про те, що біологічний батько зобов’язаний утримувати свою дитину і немає доказів, що не утримує.
В той же час адвокат згадує і про виграну справу.
- Ми домоглися звільнення військовослужбовця, але витратили купу часу і сил, щоб зібрати докази утримання. Брали довідку зі школи, що вітчим виховує дитину, з гуртків та секцій, які дитина відвідувала і за які вітчим платив, брали звідки тільки могли.
Як подавати рапорт
Затвердженої форми такого, здавалося б, важливого документу немає, як і зразків. Рапорт пишеться у довільній формі і має бути зареєстрований в той же день. Але спершу варто проконсультуватися з юристом.
- Насправді це дуже велика проблема. Коли людину мобілізують, її вчать, як тримати зброю, але не вчать, як подавати рапорти. В задоволенні рапорту можуть відмовити, якщо він буде написаний юридично неграмотно або не будуть вказані всі підстави для задоволення клопотання. Буває й так, що людина вважає, що має підставу на звільнення по догляду, а насправді у неї є інша, більш легка підстава – наявність у одного з батьків інвалідності І чи ІІ групи, - каже Микола Михальчук.
Перед подачею рапорту мають бути зібрані всі документи, що посвідчують право на звільнення. До рапорту додаються нотаріально завірені копії.
- У військовій частині можуть посилатися на інструкцію, де сказано, що звільняють за наявності оригіналів. Так от нотаріус якраз і посвідчує цю наявність. Оригінали можна показати, але не віддавати. У мене був випадок, коли через “відсутність” оригіналів відмовили у звільненні, але ми легко це оскаржили в суді, - наголошує адвокат.
Скільки часу розглядається рапорт
Законодавчо встановлених строків, не повірите, теж немає. Одні кажуть, що термін повинен визначатися за порядком розгляду звернення громадян – до 30 робочих днів. Інші посилаються на інструкцію з діловодства, яка затверджена у Збройних силах. Там написано, коли строк виконання документу не визначений, він має бути розглянутий до 30 робочих днів.
- Я відштовхуюся від останньої позиції. І від того, що рапорт мають розглянути по суті. Бо буває, що на 45-й день рапорт повертають і пишуть, що його треба доопрацювати. Це тактика затягування. Якщо рапорт зареєстрований, його не повинні повертати на руки військовослужбовцю, бо військова частина має вести облік документів. Але коли вже вертають, то краще доопрацювати, ніж довго оскаржувати дії військової частини в суді. Хоча бувають просто абсурдні ситуації. Мені сьогодні дзвонив військовослужбовець і сказав, що від нього вимагають довідку про те, що родич... живий. Тут уже зрозуміло, що йде умисне затягування і треба звертатися до суду.
В разі неправомірної відмови, крім позову до суд,у можна писати скаргу вищому керівництву, в Міноборони, звертатися на гарячу лінію (0-800-500-442). Але якщо ви працюєте з юристом, попередьте його, щоб він нічого не робив без узгодження з вами.
- Скарги дають непогані результати, але можуть викликати відкритий конфлікт з командуванням. Замість звільнення можна отримати направлення в піхоту, - попереджає адвокат.